
辦案手記 | 無罪辯護后不批準(zhǔn)逮捕
詹富(化名)涉嫌詐騙罪,被公安機關(guān)抓獲。從廈門一路北上,直達Z市。
我接受委托后,前往會見。Z市是個千年古城,曾經(jīng)極度繁華,今時不復(fù)往昔,卻也安靜閑適。
申請取保候?qū)徫此?/b>
疫情期間,詹富先是被監(jiān)視居住,再轉(zhuǎn)為刑事拘留。
會見時,詹富狀態(tài)低落。隨著我們交流的深入,他的情緒逐漸緩和。我初步判斷不構(gòu)成詐騙罪。
會見過后,我和辦案民警溝通。民警態(tài)度客氣。民警說,疫情期間,許多人待在家里,電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪密集爆發(fā)。我說,公安機關(guān)打擊犯罪是職責(zé)所系,同時刑事案件也要嚴(yán)把證據(jù)關(guān)口,證據(jù)不足的案件,不能輕易移送。
我遞交《取保候?qū)徤暾垥泛?,公安機關(guān)沒有同意取保候?qū)彙P淌戮辛舻谌?,公安機關(guān)向檢察院提請批準(zhǔn)逮捕詹富。
和檢察院溝通后不批捕
我撰寫《關(guān)于建議對詹富不批準(zhǔn)逮捕的法律意見書》,向檢察院遞交,并和承辦檢察官當(dāng)面溝通。
一、詹富不構(gòu)成詐騙罪,符合“應(yīng)當(dāng)作出不批準(zhǔn)逮捕的決定”條件。
(一)詹富沒有虛構(gòu)事實、隱瞞真相,沒有實施詐騙行為。
據(jù)詹富陳述,2020年三月以來,詹富主要跟隨孟秀(化名)做兌換人民幣和港幣的生意。在澳門地區(qū),一些內(nèi)地游客去娛樂消費的時候,發(fā)現(xiàn)港幣不夠用,就找到孟秀,希望用人民幣兌換港幣。于是,孟秀讓詹富先取出自有的人民幣,在某口岸兌換港幣,由他人再匯給孟秀,孟秀再把港幣“賣給”別人,別人再把人民幣轉(zhuǎn)到詹富內(nèi)地賬戶上。
這種商業(yè)模式,賺取的就是匯率中間差價。詹富接受孟秀的安排,簡單地進行兌換港幣事宜,孟秀從來沒和他說過錢的來源,詹富也沒有深入思考錢的來源。詹富主觀上認為兌換港幣是一種正常的商業(yè)行為。
至于郭萍(化名)被電信詐騙百萬元一事,詹富被刑事拘留之后才得知郭萍把錢款轉(zhuǎn)入詹富的銀行賬戶上。詹富沒有虛構(gòu)事實、隱瞞真相,沒有參與詐騙犯罪的策劃或?qū)嵤?,此前完全不知道郭萍被詐騙的情況。詹富分多張銀行卡多批次取款,換成港幣,是因為銀行傍晚下班后,他在ATM機上取款,一張銀行卡在ATM機上只能取幾萬元,他不得不分成多張銀行卡取款,進行港幣兌換,與詐騙無關(guān)。
(二)詹富沒有非法占有目的,沒有詐騙犯罪的主觀故意。
詹富如果知道取款、兌換港幣行為是詐騙,他不會去做。這是得不償失的事情。詹富認為自己是正常完成孟秀安排的任務(wù)。詹富沒有非法占有他人財物的目的,沒有詐騙犯罪的主觀故意,不構(gòu)成詐騙罪。
詹富沒有詐騙犯罪的意思聯(lián)絡(luò)和實施行為。即使郭萍被電信詐騙,到詹富去兌換港幣的時候,這種詐騙犯罪已經(jīng)完成,與詹富無關(guān),詹富可能只是無意中被一些人利用了,不構(gòu)成犯罪。
辯護人認為,目前沒有證據(jù)能夠證明該詐騙犯罪事實是犯罪嫌疑人詹富實施的,詹富不構(gòu)成詐騙罪,符合《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第一百三十九條規(guī)定“對具有下列情形之一的犯罪嫌疑人,人民檢察院應(yīng)當(dāng)作出不批準(zhǔn)逮捕或者不予逮捕的決定:(一)不符合本規(guī)則規(guī)定的逮捕條件的;(二)具有刑事訴訟法第十六條規(guī)定的情形之一的”,應(yīng)當(dāng)作出不批準(zhǔn)逮捕的決定。
至于詹富是否可能涉嫌較輕的罪名掩飾、隱瞞犯罪所得罪,也要慎重審查。掩飾、隱瞞犯罪所得罪要求行為人主觀上明知該財物是或可能是犯罪所得、犯罪所得收益,進而加以掩飾、隱瞞。而本案中,詹富并不明知該財物系犯罪所得,不能輕易認定為掩飾、隱瞞犯罪所得罪。
二、詹富不符合應(yīng)當(dāng)逮捕的條件,對其采取取保候?qū)彶恢掳l(fā)生社會危險性。
根據(jù)《刑事訴訟法》第八十一條、《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第一百二十八條規(guī)定,有五種情形應(yīng)當(dāng)予以逮捕,而詹富并不符合該五種情形。詹富保證不會實施新的犯罪;無危害國家安全、公共安全或者社會秩序的現(xiàn)實危險;保證不會毀滅、偽造證據(jù),干擾證人作證或者串供;不可能對舉報人、控告人實施打擊報復(fù);不可能自殺或者逃跑。詹富人身危險性較低,沒有羈押的必要,對其采取取保候?qū)彶恢掳l(fā)生社會危險性,其符合取保候?qū)彈l件。
檢察官一邊翻閱我的法律意見書,一邊聽取我的觀點。我說,本案事實不清、證據(jù)不足,不宜認定為詐騙罪,建議不要帶病批捕。檢察官說,會認真審查、慎重考慮。
檢察院審查逮捕有七天時間,第七天,檢察院決定不批準(zhǔn)逮捕。當(dāng)天,公安機關(guān)決定取保候?qū)彛尫耪哺?。一年后,詹富解?!?nbsp;
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